律師:三協會防范金融風險倡議有利於NFT產業行穩致遠

《倡議》從正反兩方面明確了當下對NFT產業的一些基本認識,可以說有利於NFT產業行穩致遠。

原文作者:張烽

2022年4月13日,中國互聯網金融協會、中國銀行業協會、中國證券業協會發布《關於防範NFT相關金融風險的倡議》(簡稱《倡議》)。 《倡議》從正反兩方面明確了當下對NFT產業的一些基本認識,可以說有利於NFT產業行穩致遠。

一、如何看待NFT產品?

《倡議》認為,“NFT作為一項區塊鏈技術創新應用,在豐富數字經濟模式、促進文創產業發展等方面顯現出一定的潛在價值。並提到”NFT在推動產業數字化、數字產業化方面”具有“正面作用”。

一般認為,包括NFT產品至少有以下幾個特徵,一是其權利內容可設計,數字資產可大大擴展物的使用效益,二是其交易記錄不可篡改,使得數字資產安全性取得了去中心化存儲的不可篡改特性,三是可確權和自動執行,通過數字化加密技術確權,通過去中心化應用自動執行。

NFT產品是基於數字編碼且能被電子傳輸的產品,其表現形式包括計算機程序、文本、視頻、圖片、錄音等,符合《數字經濟夥伴關係協定》(DIGITAL ECONOMY PARTNERSHIP AGREEMENT,以下簡稱DEPA)中規定的有關數字產品digital product的特徵。

NFT產品是數字內容的外在形式。與傳統數字產品相比,NFT產品功能特點主要體現為三個方面,一是確權,即能夠對用戶形成的數字內容進行有效確權並交易;二是再創作,即能夠更好地促進數字內容的改編和再創作,同時維護各參與方的合法權益;三是協作,即能夠更有效促進各參與方的分工協作。

二、對於有價值的版權作品是否可以競價交易?

《倡議》呼籲,“合理選擇應用場景,規範應用區塊鏈技術”,“確保NFT產品的價值有充分支撐,引導消費者理性消費”,“保護底層商品的知識產權,支持正版數字文創作品”。

作為早期的NFT,CryptoPunks的持有者並不擁有作品相應的知識產權。 Token作為一種令牌/憑證,類似於一種許可證,允許持有人將NFT產品用於”個人、非商業用途”。

通常而言,NFT產品是將元數據或原創作品所指向的數字內容特定化,並不提供相應的基礎版權相應權利。每個NFT產品都有特定的序列號或”數字指紋”(哈希)而無法複製,它只相當於一個副本,版權將保留在藝術作品的創作者那裡。

但是在創建NFT產品時,也可以賦予NFT產品的版權授權許可。通過創建NFT協議,可以約定在出售NFT產品時相應產品所有權包括版權。即NFT創作者(同時擁有基礎資產的知識產權)可以將其版權轉讓給NFT買家或者作出特定的授權許可。而且這種許可並不僅限於版權,一些NFT商標產品也開始出現。越來越多的品牌通過發行NFT產品擴大自己的影響,並通過這種方式探索創新其在區塊鏈上的業務模式。

另外《倡議》未提到競價拍賣,但是明確提到”不為NFT交易提供集中交易(集中競價、電子撮合、匿名交易、做市商等)、持續掛牌交易、標準化合約交易等服務,變相違規設立交易場所。“

三、就同一作品能否發行多份NFT產品?

《倡議》在“堅決遏制NFT金融化證券化傾向,從嚴防範非法金融活動風險,自覺遵守以下行為規範”具體提到,“不通過分割所有權或者批量創設等方式削弱NFT非同質化特徵,變相開展代幣發行融資(ICO)”。

當NFT產品發行符合金融產品特徵時,監管機構將會要求其應遵循現有的相關監管規定,在這個方面,境內外監管機構是一致的。當然,境外各司法管轄區會在判定是否構成證券發行融資具有一些差異性。一旦被認定構成證券發行,NFT產品發行將會受到證券部門的監管,在發行交易方面將會受限。目前確實存在有些發行方將NFT進行細分,即將一個NFT分割為許多部分,允許多個投資者購買其中的一部分,此類NFT很大可能屬於證券監管部門的管轄範圍。在美國,已經有此類細分NFT並發行給個人的NFT藝術品發行者向美國證券交易委員會進行備案並受其監管。

四、能否錨定黃金發行NFT產品?

《倡議》要求“不在NFT底層商品中包含證券、保險、信貸、貴金屬等金融資產,變相發行交易金融產品”。

實際上,金融產品的發行必然會要求按照金融監管的要求來操作。而基於金融資產的發行,屬於變相發行交易金融產品或其衍生品,用戶或消費者此時所承擔的風險實際上是金融產品的風險。因此,如果錨定包括貴金屬在內的金融資產而發行NFT產品,那麼此時NFT產品就已經具有金融產品的特徵了。

五、NFT平台如何配合反洗錢?

《倡議》要求“對發行、售賣、購買主體進行實名認證,妥善保存客戶身份資料和發行交易記錄,積極配合反洗錢工作”。

無論境內還是境外,反洗錢反恐怖融資的要求都是一致的,都會要求對相關交易主體進行身份資料和一定級別的KYC(Know Your Customer)審查,並保留相關交易記錄。當然在具體如何KYC和保留交易記錄以及具體保留多長時間,可能各地區要求會有不同。其實在傳統藝術品領域,洗錢活動也並不鮮見,因此NFT產品發行交易中進行實名認證、保存相關交易記錄做好反洗錢工作的必要措施。

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