最近有不少諮詢者詢問，一直聽說做U商挺賺錢的，網上也看到有很多人在做，不知道有沒有什麼法律風險？所以今天談一談我對OTC商家用USDT搬磚套利這門生意的看法。
OTC商家（U商）“搬磚套利”是什麼意思？
通常是指U商在火幣，幣安，okex等虛擬貨幣交易平台上，通過低買高賣USDT賺取差價。
U商生意能做嗎？
回答是可以做，畢竟我國並沒有禁止個人之間法幣與虛擬貨幣之間的交易。鼠標點擊咔噠兩下，操作買入賣出的簡單動作，就可套利幾千上萬甚至更高。
但是。 （注意，但是來了）
以上只是理想狀態。如果U商的交易次數過多，交易流水過大或轉賬過於頻繁，那麼你會面臨：
支付寶或微信永久封號
銀行風控部門多次致電調查
被凍結銀行卡
涉嫌洗錢
被公安傳喚
被詐騙
……
（等等可能情形）
面臨行政處罰或者被凍卡、封號，確實讓人頭大。 U商可能會不得不多次往返銀行、行政部門進行配合調查，提交書面說明以及相關的證據材料。
但是更為嚴重的情形，是涉及到刑事法律風險。
根據我國法律規定以及結合目前的司法實踐，在OTC交易中，U商可能涉及的刑事罪名有：非法經營罪、掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪、洗錢罪、幫助信息網絡犯罪活動罪、詐騙罪、開設賭場罪等。
刑事風險之非法經營罪
（1）涉案情形
一則案例：曾某向多人介紹購買虛擬貨幣，通過自己的銀行卡幫助他人多次買入賣出，被法院判處非法經營罪[i]。
既然OTC交易並未被我國法律定性為違法犯罪行為，我國也不禁止個人之間法幣與虛擬貨幣之間的交易，那麼，為什麼OTC商家會涉及到非法經營呢？
我們來看一下法律規定，根據《刑法》第225條非法經營罪規定的情形“（三）未經國家有關主管部門批准……非法從事資金支付結算業務的”。
這裡的“非法從事資金支付結算”，是指幫助他人進行大額資金轉移業務，非套現的行為。
根據中國人民銀行發布的《支付結算辦法》的規定，銀行是支付結算和資金清算的中介機構，非銀行機構從事支付結算業務，應當經中國人民銀行批准取得《支付業務許可證》。
因此，若行為人不具有法定的從事資金支付結算業務資格，從事了為他人非法提供境內資金轉移，分散提取現金等服務的，構成本罪。例如：地下錢莊洗錢。
（2）辯護要點
從本罪的犯罪構成要件角度分析，律師做不起訴或無罪辯護會有較大的把握。辯護策略大致有以下幾點：
第一、如何理解“資金支付結算”？
我國未否認虛擬貨幣具有一定的價值，如比特幣，被定性為“一種特定的虛擬商品”。但法律規定，虛擬貨幣不具有與貨幣相同的法律地位。
“支付結算”是貨幣與貨幣之間的資金轉移。既然虛擬貨幣被視為“商品”，那麼法幣與虛擬貨幣之間的兌換就不能視為“資金支付結算”。
另外，非法經營罪中的“資金支付結算”的行為模式一般為，大批量收款後，扣除一定比例的手續費/服務費，再大量的轉賬至代付款賬戶，行為人協助他人從事大量代收代付的服務（如從公賬轉私賬套現），有獲取手續費收益的主觀動機。但OTC商家僅僅是通過搬運，低買高賣，獲得差價利潤，這顯然與該罪名中的“資金支付結算”的行為模式不相符。
第二、OTC商家的搬磚套利行為，屬於個人之間的交易，《關於防范代幣發行融資風險的公告》（下稱“94公告”）中，僅禁止ICO和交易所從事兌換、信息中介業務，因此，C to C 的行為，也未被我國禁止，屬於公民之間合法買賣虛擬貨幣的民事行為。
第三、刑法中構成非法經營罪，需達到“情節嚴重”的程度。根據法律關於本罪立案標準的相關規定，“非法從事資金支付結算業務”數額需在200萬元以上或違法所得額在5萬元以上。若OTC商家流水未達到前述標準，自然也不構成犯罪。
另外，通過搬運賺取差價的行為應當被視作一種合理的獲利方式，“法務明文規定不為罪”，根據刑法的謙抑性原則，行為人的行為並不具有社會危害性。無刑法處罰之必要。
結語
在司法實踐中，OTC商家最終被判處本文中所述的“支付結算型”非法經營罪的不是特別多。更為常見的，是被判處“買賣外匯型”非法經營罪，這種又屬於什麼情形呢？將在此後的文章中進行介紹。
[i] 案號：(2021)陝01刑終131號
