撰文：劉紅林律師上海曼昆律師事務所
2023年11月21日，根據彭博社報道，美國司法部正尋求從幣安獲得超40億美元罰款，以解決對這家全球最大加密貨幣交易所的長期調查。隨後，幣安與美國政府的大和解出爐，據認罪協議，CZ 承認違反《銀行保密法》和其他相關法律的行為，並同意支付5000 萬美元的罰款、辭去幣安首席執行官一職，三年內不參與幣安運營，幣安將在判決後15 個月內支付約18.05 億美元的罰款和25.11 億美元的判決。
談感情傷錢，幣安與美國監管機構發生情感糾葛已久。 2023年6月5日，美國證券交易委員會（SEC）對幣安及其CEO趙長鵬（CZ）提起訴訟，指控其不當處理客戶資金、誤導投資者和監管機構。幣安透過向美國投資者非法銷售BNB和BUSD等代幣進行融資，並透過出售其他未註冊證券獲利數億美元，總收入達116億美元。
美國證券交易委員會（SEC）是美國最重要的金融監管機構之一，它的職責是保護投資者、維護公平、有序和高效的市場，以及促進資本形成。如何看待以美國SEC為首的「起訴+罰款」了事的組合拳行為？這篇文章紅林律師和大家聊一聊。
01、什麼是SEC認為的證券？
SEC對於區塊鏈項目是否屬於證券的判斷標準是基於1946年美國最高法院在Howey案中製定的所謂的「Howey測試」。根據這個測試，如果一個投資合約符合以下四個條件，那麼它就是一種證券：
-
投資者投入了金錢或其他有價值的東西
-
投資者期待從投資中獲得利潤
-
投資者將利潤寄託於第三方（如企業或專案團隊）的努力
-
投資者之間存在共同的企業或共同利益
SEC認為，許多區塊鏈項目透過發行代幣或加密貨幣來籌集資金，這些代幣或加密貨幣就是一種證券，因此必須遵守美國證券法規。如果沒有事先向SEC註冊或申請豁免，那麼這些項目就可能被SEC起訴，要求他們停止違法行為，並支付罰款和賠償。
02、SEC過往創收戰績
自2017年以來，有幸被SEC盯上的區塊鏈項目並不少，其中一些比較知名的戰績如下：
-
2017年12月，SEC對Munchee公司提起了行政訴訟，指控其未經註冊就向公眾發行了MUN代幣。 Munchee公司是一個基於區塊鏈的餐飲評價平台，它計劃透過發行MUN代幣來獎勵用戶和商家。 SEC認為MUN代幣是一種證券，因為Munchee公司在其白皮書和社群媒體上承諾了MUN代幣未來會升值，並且會在各大交易所上市。 Munchee公司最終同意停止發行MUN代幣，並退還給投資者120萬美元。
-
2018年9月，SEC對Block.one公司提起了民事訴訟，指控其未經註冊就向公眾發行了EOS代幣。 Block.one公司是一個基於區塊鏈的智慧合約平台，它透過發行EOS代幣來籌集了40億美元的資金。 SEC認為EOS代幣是一種證券，因為Block.one公司在其網站和社群媒體上宣傳了EOS代幣未來會有多種用途，並且會在各大交易所上市。 Block.one公司最終同意支付2,400萬美元的罰款，以了結此案。
-
2019年10月，SEC對Telegram Group Inc.和TON Issuer Inc.提起了緊急訴訟，要求停止發行GRAM代幣。 Telegram Group Inc.是一個基於區塊鏈的通訊平台，它透過發行GRAM代幣來籌集了17億美元的資金。 SEC認為GRAM代幣是一種證券，因為Telegram Group Inc.在其白皮書和私募協議中承諾了GRAM代幣未來會有多種用途，並且會在各大交易所上市。 Telegram Group Inc.最終同意退還給投資者12.2億美元，並支付1800萬美元的罰款，以了結此案。
-
2020年12月，SEC對Ripple Labs Inc.和其兩名高管提起了民事訴訟，指控其未經註冊就向公眾發行了XRP代幣。 Ripple Labs Inc.是一個基於區塊鏈的跨境支付平台，它透過發行XRP代幣來實現價值轉移。 SEC認為XRP代幣是一種證券，因為Ripple Labs Inc.和其高管在其網站和社交媒體上宣傳了XRP代幣未來會有多種用途，並且會在各大交易所上市。 SEC要求Ripple停止發行XRP，並退還非法所得和利息，並支付民事罰款。這項訴訟導致XRP代幣價格大幅下跌，並被多個交易所下架。 Ripple Labs Inc.和其高層否認了SEC的指控，並聲稱XRP代幣是一種貨幣而非證券。
-
2021年6月，SEC對美國最大的加密貨幣交易所Coinbase提起訴訟，指控其作為未經註冊的證券交易所、經紀交易商和清算機構經營其加密資產交易平台。 SEC也指控Coinbase未註冊提供和出售與質押服務計劃相關的證券。 SEC要求Coinbase停止違法行為，並交出非法所得和利息，並支付民事罰款。
這些案例只是SEC對區塊鏈公司進行監管執法的冰山一角，相信未來還會有更多優秀的創業家被盯上。
03、如何評價這現象？
打人不打臉，懟人不談動機。話都說到這個份上了，我們不妨從動機的角度，理解下他對區塊鏈公司發起訴訟的初心：
保護投資者免受詐欺和誤導。 SEC認為區塊鏈是一種有潛力的創新技術，但也需要在合法、合規、合理的框架下發展。透過起訴這些項目，SEC可以促使區塊鏈產業自律、自淨、自強，在SEC看來，許多區塊鏈項目透過虛假或誇張的宣傳來吸引投資者，而實際上這些項目並沒有真正的技術或商業模式，有詐騙或洗錢的嫌疑。透過起訴這些項目，SEC可以迫使它們退還給投資者資金或支付罰款，從而維護投資者的合法權益。
維護證券市場的秩序和規範。 SEC認為許多區塊鏈項目透過發行代幣或加密貨幣來規避美國證券法規，而這些法規是為了保障市場的公開、公平和透明而製定的。透過起訴這些項目，SEC可以強制它們遵守證券法規，從而維護市場的秩序和規範。
理想很豐滿，現實很骨感，在SEC對區塊鏈項目的起訴過程中，確實也存在以下被人詬病的問題：
首先，SEC對於區塊鏈項目是否屬於證券的判斷標準過於模糊和主觀，沒有提供足夠的指導和解釋。這種不確定性可能會讓區塊鏈創業者難以判斷自己的專案是否符合法規，進而陷入法律風險。所以SEC對區塊鏈項目的起訴行為很容易引發法律和倫理上的爭議。有人認為SEC的做法是在保護投資者和市場的合法權益，也有人認為SEC的做法是在濫用權力，這種做法可能會損害投資者的利益，加密資產是一種新型的投資方式，其具有高風險和高收益的特點，SEC的訴訟通常會引發市場恐慌，導致加密資產價格大幅波動，對投資者造成巨大損失。
其次，監管層忽略產業的特點，過度依賴懲罰和威脅的手段。任何一個新興的領域，都需要時間和空間來探索和實驗，區塊鏈產業需要一個開放、包容、靈活的法律和監管環境，以鼓勵創新和試錯，而不是一個僵化、保守、嚴苛的法律和監管環境，以打壓創新和懲罰錯誤。 SEC的頻繁起訴可能會讓區塊鏈公司感到不安和困惑，害怕任何創新嘗試都可能遭到監管打擊。這種恐懼和不確定性可能會阻礙區塊鏈技術的發展和應用。
04、如何評價這現象？
SEC對區塊鏈專案的起訴行為是一種雙面刃，既有保護投資者和市場的正面作用，也有抑制創新和發展的負面影響。作為區塊鏈的合規的倡導者，我們自然希望以SEC為典型代表的監管部門，能夠改變其對待區塊鏈技術和加密資產的態度和方法，從執法和訴訟轉向溝通和協商，從打壓和懲罰轉向支持和鼓勵，從僵化和保守轉向開放和包容，以促進區塊鏈技術的健康發展，真正保護投資者的合法權益。
