編譯&分析| 阿法兔
來源|彭博、Coindesk等
事情的來龍去脈
美國證券交易委員會正在對無聊猿遊艇俱樂部的母公司進行調查，會對NFT的未來產生怎樣的影響？
根據彭博社報導，美國證券交易委員會（SEC）正在調查無聊猿遊艇俱樂部（Bored Ape Yacht Club）系列NFT的創建者Yuga Labs Inc.，主要調查的是其數字資產的銷售是否違反聯邦法律。
據一位業內人士透露，美國證券交易委員會正在審查Yuga Labs Inc.發行的NFT是否類似於證券，需要遵循與證券相同的披露規則，除此之外，華爾街的主要監管機構也在審查ApeCoin的發行情況，ApeCoin是給Bored Ape Yacht Club和相關NFT的持有人發放的
Yuga Labs並沒有被指控有不當行為（Yuga hasn’t been accused of wrongdoing），當然，美國證券交易委員會對它們進行調查，並不意味著該公司一定會受到起訴。
Yuga在給彭博新聞社的一份聲明提到：”眾所周知，政策制定者和監管機構一直在尋求了解web3的新奇世界。我們希望與行業的其他成員和監管機構合作，定義和塑造這個新興的生態系統，作為Web3的先行者，Yuga會與配合監管機構的一切詢問”。 （筆者評論：公關表態能力還是很強的）
本次調查是美國證券交易委員會（SEC）主席Gary Gensler 為確保加密貨幣市場遵守其法規而進行新舉措，因為Gensler曾多次表示，大多數加密貨幣資產應該由該機構監管，因為它們具有1940年代最高法院定義過的證券特徵，之前的判例賦予SEC權力。近年來，SEC已經對部分數字資產公司提起了數十起執法案件，因為它們沒有在SEC進行註冊（register their offerings），執法包括2月份對BlockFi Inc.的5000萬美元處罰。
2021年成立的Yuga Labs，因為無聊猿NFT的出圈，已經成為加密貨幣領域最突出的品牌之一，買家包括諸多名人例如麥當娜。
NFT確實屬於數字資產，可用於代表對繪畫或體育紀念品等物品的所有權，這些代幣也可以作為不可篡改的證書。
但是，美國證券交易委員會從2022年3月開始一直在廣泛調查NFT市場，包括參與交易的加密貨幣交易所，作為審查的一部分，美國證券交易委員會也正在調查部分NFT，特別是可以把資產分解成可以輕鬆買賣的NFT。
SEC還在調查ApeCoin是否等同於證券，ApeCoin在3月份被分發給部分Bored Ape NFT的持有人。根據CoinMarketCap的數據，截至紐約下午2022年10月12日1點45分，ApeCoin的價格下跌約9%，至4.76美元。
關鍵的法律問題是，NFT是否是SEC所定義的證券。
美國證券交易委員會通常採用Howey測試（豪威測試）判斷一項發行物是否屬於證券：
什麼是豪威測試？
注意：在美國，想要發行Security Token的公司需要接受SEC的監管。不遵守這些法規的區塊鏈項目面臨著被罰款或關閉的風險。因此，了解你想要研究或者投資的Token是目標用途的Token還是Security Token很重要。
一般來說，根據Howey測試，如果一個Token不能被定性為SecurityToken，那麼它就是一個Utility Token；
豪威測試（Howey test）指的一種判斷特定交易是否構成證券發行的標準。這個測試主要源於美國最高院1946年的一個判決，這次判決中使用了一個特定的標準，用於判斷特定交易是否構成證券發行。如果此交易被認定為證券，則需要遵守美國1933年證券法和1934年證券交易法的規定。目前市面上很多的ICO，都有可能被認定為證券發行，從而接受相關監管。
豪威測試的標準：
①確有金錢/資本投入（The Investment of Money）
②投資於共同事業（Common Enterprise）
③投資人有收益預期、期待獲取利潤（Expectation of Profit）
④不直接參與經營，僅僅憑藉發起人或第三方的努力。 （Effort of Others）
為了確定一個Token是Security Token還是實用Token的可能性，可以使用Crypto Rating Council Website(加密貨幣評級委員會)網站給出的分數,分數越高，Token就越可能是Security Token；
在這個框架下，如果某項資產涉及投資者投入資金資助一家公司，意圖從該組織領導層的努力中獲利，那麼這項資產通常屬於SEC的管轄範圍。
前情提要
注意，2022年6月，美國紐約檢察官辦公室的新聞稿就已經提到過稱，在OpenSea的前高管Nate Chastain被捕之後，檢察官指控其與NFT有內幕交易、欺詐和洗錢這些問題存在。
官方（檢察官）稱OpenSea前高管的行為為“內幕交易”，這個詞其實是專門給二級市場股票或其他證券交易的短語。
從表述來看，這到底是內幕交易，還是官方試圖把NFT的含義認定為證券？這個案例比較重要，因為這些詞語的性質和標籤，如果確定了NFT是證券，可能會對數字資產的未來產生很大的影響。
Guidehouse的合夥人（全球立法和監管風險）負責人Alma Angotti認為，從法律意義上來說，NFT很可能成為股票和證券的保護傘。 “比如說，NFT很可能在通過Howey測試後，其實本質還是證券的一種。如果你購買一塊NFT並希望價格上漲，這樣你就可以從中賺錢，這與證券沒有太大區別。
Angotti此前曾擔任美國證券交易委員會，美國財政部金融犯罪執法網絡和金融業監管局的執法官員，現在主要負責Guidehouse的加密貨幣，數字資產和金融科技這塊的業務。
“盜用公司的機密信息是欺詐，一旦你通過貨幣系統轉移欺詐的收益，那就是洗錢，”Angotti說。紐約檢察官達米安·威廉姆斯（Damian Williams）在新聞稿中回應了這一點：NFT可能是創新，但這種類型的犯罪計劃不是。
Nathaniel Chastain背叛了OpenSea，利用其機密的商業信息為自己賺錢。檢察官對Nathaniel Chastain指控表明，美國官方還是致力於消除內幕交易，無論是發生在股票市場還是區塊鏈上。
根據司法部的起訴書，Nathaniel Chastain在2021年夏天購買了大約45個NFT之前，使用了OpenSea關於其市場上將展示哪些NFT的內部信息。起訴書稱，通常可以以兩到五倍於其購買價格的價格來出售這些NFT。
Chastain被指控犯有一項電匯欺詐罪和一項洗錢罪，總共可能判處最高40年徒刑。
這個案子和指控會改變NFT的未來？
專家Angotti說，儘管OpenSea在指控首次曝光後解雇了Chastain，但Angotti指出，該公司的致命缺陷在於沒有採取適當的控制措施來降低這種風險，平台需要考慮，風險到底在哪？因為不能在平台上存在欺詐行為，更不希望犯罪分子通過平台洗錢。即使Chastain被無罪釋放，NFT沒有被定義為證券，但是官方仍會會關注這個行業。美國司法部顯然將加密和NFT作為執法重點;他們有一個完整的特別工作組。
要持續對SEC和Yuga Labs進行觀察。
【參考文獻】
1.https://www.bloomberg.com/news/articles/2022-10-11/bored-ape-creator-yuga-labs-faces-sec-probe-over-unregistered-offerings?srnd=cryptocurrencies-v2
2.阿法兔的小報童-06月
3.SEC Probing Bored Ape Creator Yuga Labs Over Unregistered Offerings: Report (coindesk.com)
