作者：劉正要，來源：上海曼昆律師事務所
職場打工人違法天花板
職務侵占罪是近十年以來在職場上最為高發的刑事風險，也是公司反舞弊中受害人一方（公司）最為有利的震懾武器，雖然說近兩年來法院裁判數量有所下降，但是該罪名仍然是職場人（無論是打工人還是老闆）都應該關注的刑事風險。
（圖為職務侵占罪近十年來的公開裁判文書數量，來源alpha）
劉律師遇過不只一次關於NFT數位藏品公司員工可能涉嫌職務侵占罪的法律諮詢，有公司老闆作為維權方來諮詢的；也有公司員工對自己的行為性質把握不準，害怕涉刑犯罪而諮詢的。所以劉律師就透過本文對數位藏品公司的員工可能涉嫌職務侵占犯罪的情形及法律分析進行梳理、總結，以供數藏公司以及公司員工作為參考。
01 到底啥是職務侵占罪？
職務侵占犯罪，顧名思義就是利用職務之便，侵占公司的財產從而構成犯罪；嚴謹一點的說法是公司、企業或其他單位的工作人員利用職務上的便利，將本單位財物非法佔有己有，數額較大的，構成本罪。
想要準確辨識職務侵占罪，需要先明確以下三個問題：
（一）誰能構成職務侵占罪
也就是犯罪主體問題，對於單位的員工而言，可以分為正式職工、合約工、臨時工（實習生）等，他們是否都有可能構成職務侵占罪的「單位的工作人員」？答案是肯定的。
本罪的認定關鍵在於看行為人有沒有利用職務之便，將供職單位的財物非法佔為己有，至於是全職還是兼職、合約工還是臨時工，在所不問。
（二）如何判斷「利用職務上的便利」？
職務侵占罪中，行為人利用自己職權範圍之內的便利從事某種行為，當然屬於利用職務之便；但如果行為人名義上的職務和其實際從事的職務範圍不一致時，該如何斷定呢？答案是應以實際職務範圍作為判斷標準，如張三名義上是公司的技術人員，但實際上從事了公司的財務工作，那麼在認定張三是否構成職務侵占罪時，應當以張三的實際從事工作即財務工作來判斷。
（三）侵占多少錢會被立案？
職務侵占到底多少錢會被公安立案、法院判罪呢？
根據2022年4月6日公共安全部和最高人民檢察院發布的《關於公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定（二）》的規定，公安機關對於職務侵占案件，涉案金額超過3萬元的就應立案；
但是，根據2016年4月18日最高人民法院、最高人民檢察院發布的《關於辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》的規定，法院認為構成職務侵占罪的起刑點（即「數額較大」的起刑點）為6萬元。
職務侵占罪的構罪標準到底是3萬還是6萬呢？
劉律師認為根據刑事法律中的有利於犯罪嫌疑人原則，應該還是以6萬元為標準，即使最高法、最高檢的規定較為滯後，但是犯罪嫌疑人是否有罪並不是看公安有無對其立案，而是看法院最終如何判決。最高法院在《關於在經濟犯罪審判中參照適用<最高人民檢察院、公共安全部關於公安機關管轄的刑事案件立案追訴標準的規定（二）>的通知》第一條中也明確規定：「最高人民法院對相關經濟犯罪的定罪量刑標準沒有規定的，人民法院在審理經濟犯罪案件時，可以參照適用《標準二》的規定。”
首先，法院是可以參考適用公安機關的立案標準規定（換言之，也可以不參照適用）；其次，參照適用的前提條件是最高法院對於相關經濟犯罪的定罪量刑沒有規定。
現在最高院關於職務侵占罪的6萬元的起刑標準的司法解釋規定仍舊有效，那原則上就不能適用公安部門的立案追訴標準，也就是說職務侵占罪的量刑起點仍舊應當是6萬元。
02 哪些行為涉嫌職務侵占犯罪？
對數藏公司來說，為維護公司的財產利益，在反舞弊調查中必須重視對員工涉嫌職務侵占犯罪的關注和調查、取證。根據我們曼昆律所的實務經驗，劉律師總結數藏公司常見的職務侵占行為：
第一種情形是公司員工在公司發行數位藏品時，利用職務便利，透過自己控制的帳號來搶購相關的白名單或藏品，然後再利用職務便利獲取內幕消息，並在二級市場上拋售藏品謀取私利。這種行為乍看之下似乎不符合職務侵占罪中的「將本單位財物非法佔為己有」的要件，但是仔細分析不難發現，這種行為本質上是員工利用職務之便，虛增了一個交易環節，即員工向公司購買數位藏品，之後再透過二級市場售出。此時對於公司來說，失去了本應由公司作為賣方以合理價格出售數位藏品的機會；對於數位藏品的買方來說，也失去了直接和公司公平交易的機會，而只能在二級市場高價向公司員工購買數位藏品。從刑法的實質性行為視角來評判，員工佔有了公司未來的收益，仍然是涉嫌構成職務侵占罪。
第二種情形是員工對於公司沒有賣完畢的剩餘數位藏品，透過管理的職務之便而私自轉移為自己佔有，然後在二級市場上出售牟利。這種行為是較為典型的職務侵占行為，無需過多的法律分析。
上述兩種是實務上較為常見的職務侵占方式，不排除紛繁複雜的現實生活中還有其他模式的職務侵佔有待被發現甚至是被“發明”，劉律師屆時也會及實地“書接上回」為大家進行分析。
03 數藏公司如何做好防範？
對於數藏公司來說，除了做好日常的業務合規以外，也應當適當關注公司的反舞弊業務的開展，現實中職務侵占的模式千千萬萬，且很可能還在不斷「進化和創新”，包含職務侵占行為在內的公司內部舞弊、腐敗行為一旦爆發往往會給公司帶來致命一擊——所謂外敵可禦，家賊難防。
此外，數藏公司還要規範數位藏品的登記、內部管理流程，形成製度化的管理模式，明確上下級、不同職務之間的監督管理職責；同時，對於員工的行為規範也要加以明確，如制定禁止員工參與二級市場交易等規則，並將其上升為公司“紅線規則”，培養員工的底線意識，在公司製度層面防止職務侵占行為的發生。
最後，數藏公司也可以邀請外部律師介入，評估、偵測公司的發展品質、合規制度等，以保障公司的長遠發展。